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普大喜奔 |纠错空前
企业家案件转机显现
许义娜律师（注会/注税）13189013312
2016年9月，中央全面深化改革领导小组第二十七次会议审议通过《关于完善产权保护制度依法保护产权的意见》（下称《意见》），妥善处理历史形成的产权案件成为今后产权保护法治化十项措施之一。近日，具体指引措施密集出台，新华社北京11月27日电
《中共中央国务院关于完善产权保护制度依法保护产权的意见》，特别是今天，各大媒体均大篇幅报道《最高人民法院关于依法妥善处理历史形成的产权案件工作实施意见》，具有实际操作意义。笔者认为，这预示着，接下来，将会迎来一波企业家案件的纠错平反浪潮，企业家案件转机显现。
1、总结最高法工作实施意见重点
2、有冤屈的企业家如何抓住机遇
一、对最高法工作实施意见的重点摘录
● 意义非同一般的重大
以习近平同志为核心的党中央高度重视产权保护。依法妥善处理历史形成的产权案件，是夯实党长期执政社会基础的必然要求，也是维护国家长治久安的必然要求。增强人民群众财产财富安全感、增强社会信心、形成良好预期。对于营造公平公正透明稳定的法治环境、激发各类经济主体创业创新动力意义重大。依法妥善处理历史形成的产权案件，是人民法院肩负的一项重大而紧迫的政治任务。
● 案件范围
对于改革开放以来作出的涉及重大财产处置的产权纠纷以及民营企业和投资人违法犯罪的生效裁判，当事人、案外人提出申诉的，人民法院要及时审查，认真甄别；确有错误的，坚决依法纠正。
● 价值取向
尊重历史，实事求是，以发展眼光客观看待和依法妥善处理改革开放以来各类企业特别是民营企业经营过程中存在的不规范问题。严格遵循法不溯及既往、罪刑法定、在新旧法之间从旧兼从轻等原则。
● 司法政策
注重查清案件事实和焦点问题，厘清相关法律政策问题，摸清案件背景和社会反应，准确适用法律和有关政策规定。
1、准确把握罪与非罪的法律政策界限。严格区分经济纠纷与经济犯罪特别是合同纠纷与合同诈骗的界限、企业正当融资与非法集资的界限、民营企业参与国有企业兼并重组中涉及的经济纠纷与恶意侵占国有资产的界限。准确把握经济违法行为入刑标准，准确认定经济纠纷和经济犯罪的性质，坚决纠正将经济纠纷当作犯罪处理的错误生效裁判。对于在生产、经营、融资等活动中的经济行为，当时法律、行政法规没有明确禁止而以犯罪论处的，或者虽属违法违规但不构成犯罪而以犯罪论处的，均应依法纠正。
2、坚决纠正以刑事执法介入民事纠纷而导致的错案。对于以刑事手段迫使当事人作出意思表示，导致生效民事裁判错误的，要坚决予以纠正。对于涉及犯罪的民营企业投资人，在当事人被采取强制措施或服刑期间，依法保障其行使财产权利等民事权利。对于民营企业投资人因被限制人身自由而严重影响行使民事诉讼权利，被解除人身自由限制后，针对民事案件事实提供了新的证据，可能推翻生效裁判的，人民法院应当依职权调查核实；符合再审条件的，应当依法启动再审。
3、依法妥善处理因产权混同引发的申诉案件。在甄别和再审产权案件时，要严格区分个人财产和企业法人财产，对股东、企业经营管理者等自然人违法的案件，要注意审查在处置其个人财产时是否存在随意牵连企业法人财产的问题；对企业违法的案件，在处置企业法人财产时是否存在随意牵连股东、企业经营管理者个人合法财产的问题。要严格区分违法所得和合法财产、涉案人员个人财产和家庭成员财产，要注意审查在处置违法所得时是否存在牵连合法财产和涉案人员家庭成员合法财产的问题，以及是否存在违法处理涉案财物的问题，尤其要注意审查是否侵害了当事人及其近亲属、股东、债权人等相关方的合法权益。对确属因生效裁判错误而损害当事人财产权的，要依法纠正并赔偿当事人损失。
4、依法妥善处理与政府行为有关的产权申诉案件。甄别和再审产权案件时，对于在招商引资、政府与社会资本合作等活动中与投资主体依法签订的各类合同，因政府换届、领导人员更替而违约毁约侵犯投资主体合法权益的，或者因法定事由改变政府承诺和合同约定，对投资主体受到的财产损失没有依法补偿的，人民法院应当依法再审和改判。对于政府在土地、房屋等财产征收、征用过程中，没有按照补偿范围、形式和标准给予被征收征用者公平合理补偿的错误裁判，人民法院应当依法审查，启动再审。在再审审查和审理中，要注意运用行政和解协调机制、民事调解方式，妥善解决财产纷争。
5、依法妥善处理涉案财产处置申诉案件。对于因错误实施保全措施、错误采取执行措施、错误处置执行标的物，致使当事人或利害关系人、案外人等财产权利受到侵害的，应当及时解除或变更强制措施、执行回转、返还财产。执行过程中，对执行标的异议所作裁定不服的，当事人、案外人可以通过执行异议之诉或者审判监督程序等法定途径予以救济；造成损害的，受害人有权依照法律规定申请国家赔偿。
● 专门工作小组
各高级人民法院要加强对涉产权错案冤案甄别纠正工作的组织领导，成立专门工作小组，加强统筹协调，提出工作方案，研究解决突出问题，建立健全敏感案件应急预案，加强对下工作指导，及时报告工作进展情况。工作小组办公室统一归口设置在审判监督庭。
二、受到冤屈的企业家如何抓住机遇
● 积极行动
随着最高法工作实施意见，各级部门机关更是更加注重专业的沟通和意见，更加审慎处理经济案件，案件纠错的几率比之前任何时候都大得多。有冤屈的当事人以及家属要积极行动起来，抓住这次机遇，还自己还亲人一个清白。
如果案件已经判决生效，依法提起申诉，申请再审。如果案件还在审理阶段、审查起诉阶段、侦查阶段，要积极主动与相关部门进行专业沟通，紧贴通知精神，把握案件实质。无论是已决案的申诉，还是未决案的各个阶段，沟通都是很重要的，特别是如果案件还未到法院，在行政阶段、公安阶段、在检察院阶段，更加要积极主动，因为审前阶段纠错比审中阶段、审后阶段难度小很多，成功的几率明显大得多。
● 选对律师
经济类案件往往法律关系复杂，没有专业律师的帮助难以想象。律师详实的高质量的专业的有技术含量的辩护代理意见很重要，律师良好的专业沟通能力也很重要，所以选对律师非常重要。而且，专业尽责的律师更能赢得司法机关的尊重。
1、悲悯情怀、责任心
悲悯的人，一定重道义，守承诺，担责任，不忘初心，竭尽全力。诉讼代理是一件良心活，做多做少、做深做浅、做细做疏、做精做粗全凭律师的自觉自律，特别是刑事案，当事人更是无从监督。经济类刑案案件的卷宗基本都在几千页甚至上万页，卷宗的每一页在未看之前都不能说哪些有用哪些无用，不同水平的律师看同样的卷，但看到的东西一定是不一样的。律师辩护代理的思路观点，以及对案件各处细节的把握和联系，靠的是对每一页卷宗的掌握和思考，这是一件既费体力也费脑力的苦差事，自己亲自阅卷还做阅卷记录并将卷宗信息整理归纳的律师一定是有责任心的律师。刑事案会见被告的次数多寡、时间长短，也是律师自己把握的，当事人几乎没有主动权。由于经济类刑案往往案情复杂，甚至涉及行业特性、管理模式，如果律师不与当事人反复深入了解交流，厘清案情，深刻理解诠释行业交易特质，如何做的到专业化精细化技术化辩护？与办案机关的沟通，并不是如开庭辩护那样是法定的必须的程序，因此是否积极主动与办案机关沟通也是靠律师的责任心了。目前的司法实务中，往往庭前辩护更加重要，也更加有效，如果律师在每一个阶段，特别是在行政阶段、侦查阶段、审查起诉阶段都能够积极主动到办案机关去做专业的沟通，并提交有水准的律师意见，案件往往在这些阶段柳暗花明出现转机，能以更加少的代价取得效果，而不是将当事人拖入更加艰难更加无法预知的法院审判阶段。肯为你的案件化时间、化精力，亲力亲为，不放弃每一个可能的机会，这样的律师一定是值得你选择和珍惜。
2、业务水平、综合素质
经济类案件，不是仅仅有法律知识就能解决的，需要律师具备跨专业跨学科的融通能力，能够深刻理解经济交易模式的法律实质以及社会经济活动背景，敏锐捕捉经济事项特征以及内在的法律焦点，准确甑别厘清纷繁复杂的法律关系。同时，律师的沟通辩论能力非常重要，口才不好，逻辑性不强，辩护效果沟通效果肯定打折扣。当然写作能力水平也得好，最终进入卷宗的是律师的书面辩护代理意见，一份逻辑清晰、环环相扣，高质量的专业的有技术含量的律师辩护意见很重要，可以和庭审辩论或者面谈沟通相得益彰。
● 案件种类
1、经济刑事案，主要是《刑法》第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”涉及的罪名，包括：
生产、销售伪劣商品罪，走私罪，妨害对公司、企业的管理秩序罪，破坏金融管理秩序罪，金融诈骗罪，危害税收征管罪，侵犯知识产权罪，扰乱市场秩序罪等。
2、行政案件，主要是涉及政府的行政征收、行政强制等案件，比如：税务类案件、财产（比如土地房产）征收案件。
3、经济民事案，主要是涉及诉讼相对方是国有企业、争议标的是国有资产的案件。
● 有恒产者有恒心
从中央全面深化改革领导小组第二十七次会议审议通过《关于完善产权保护制度依法保护产权的意见》（下称《意见》），到《中共中央国务院关于完善产权保护制度依法保护产权的意见》，再到《最高人民法院关于依法妥善处理历史形成的产权案件工作实施意见》的具体落实，我们看到了高层依法治国、公平保护私有财产的巨大决心。尊重市场，尊重法律，保护私有财产的社会，有恒产者有恒心，才可能长治久安。（许义娜律师13189013312
于广州20161129）
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