律师视角

虚开增值税专用发票案中的交易真假之辩

——办理刑事案件，需要科学精神

作者：许义娜律师（注册会计师/注册税务师）

虚开增值税专用发票罪辩护律师、

中国法学会财税法学研究会理事、

广东省律协经济犯罪专业委员会委员、

广州市律协财税专业委员会委员

亲自办案的律师

手机/微信：131-8901-3312

某虚开增值税专用发票案，原一二审法院均认为涉案交易是虚假的，主要理由就是涉案交易发生时，当事人的公司名下只有不到2万吨的铁矿石，且所有权已经被抵押转移，所以，并没有铁矿石可以用于涉案交易。

该案是在二审终审后才找到笔者的，聘请笔者代理申诉。笔者在申诉状中对上述问题做了详细的证据引述（含客观证据）和阐述，结论就是当时当事人的公司名下拥有的铁矿石在4万吨吨以上。原二审法院的《驳回申诉通知书》对此完全不作回应。再申诉至某省高院，申诉书中特别提及原二审法院回避不回应的情况，故，某省高院不得不在其《驳回申诉通知书》对此回应。摘录如下：

《驳回申诉通知书》

“金汇贸易公司存放于某某堆场中的17973.23吨贴款粉早在案发前就转移了所有权，后又因相关民事纠纷被法院查封、扣押，并不能作为履行涉案合同的标的，因此张某控制的公司无足够的铁矿石可供交易。你称张某拥有4万吨铁矿石仅是推测，并没有证据证实。故，为虚假交易”

某省高院于是又驳回了申诉，张某的家人坚决要再向最高人民法院申诉。申诉，本来就是极微概率的事情，特别是经济刑事案申诉，不可能出现亡者归来或是真凶再现的尴尬难堪的场景，更是难上加难。一般人也没有张文中、顾雏军的名气和能力，更没有那个最高院典型案例中的张某某的运气。但委托人是十分的坚持和坚决，笔者只能再试。

翻出某省高院《驳回申诉通知书》，仔细分析其理由。这次向最高法提交的申诉状，关于到底涉案交易当时是否有铁矿石可供交易，笔者的观点和阐述如下：

【正文】

一、张某公司拥有4万吨以上铁矿石并不是推测，而是由客观证据所证实

在与周某某公司交易时，张某公司拥有4万吨以上铁矿石库存，公司的财务账册是有明确登记的，《增值税申报表》记录的未抵扣的进项税额就是公司库存铁矿石所对应的进项。张某公司的铁矿石的来源，是向某市杰安贸易有限公司等8家公司采购的，这些采购事项公司的财务账册均有记录，公司也取得了有相应的采购发票，同时税务系统也有同步的采购发票明细信息。

张某公司的采购，可以逐一追溯来源，且至今并没有被任何的部门机关认定为虚假采购。那么，既然采购是真实，扣除销售后的公司的库存当然也是真实存在的。4万吨以上真实库存并不以任何人的主观认为而就可以“被不存在”。当时的库存数据就是4万吨以上，抵押出去的不到2万吨，剩余的库存足够用于与周某某公司交易。

张某公司拥有4万吨以上铁矿石并不是某省高院《驳回申诉通知书》所认为的是推测出来的。库存数量、申报表进项税额等财务数据之间是有严谨的会计勾稽关系的，会计数据之间的勾稽关系是会计学科的基础规律，正如万有引力规律于物理学，并不是什么神功意念就可以想象出来的，也不是某人一把口一张就可以说来的。

办理刑事案件，同样需要具有科学精神，需要尊重和回归学科基础规律和常识。4万吨以上库存数量的证据及阐述详见下文。

二、张某公司与周某某公司之间的交易是真实的

1、张某控制的公司长期专业经营铁矿石（粉）

张某控制的公司长期专业经营铁矿石（粉），有稳定的采购和销售渠道，上游供货商有某市杰安贸易有限公司、某市力道冶金资源综合利用有限公司等10多户，下游购货客户包括某省某钢铁集团有限公司、某市钢铁股份有限公司等10多户。公司有固定的铁矿石（粉）堆场，长期租用的某地LL通堆场，年租金120万元（《民事判决书》（2015）XX法民二初字第495号，p2）。仅金汇贸易公司一家，2014年的年度铁矿石（粉）销售收入就已达2亿元。

2、客观书证《增值税纳税申报表》证实，涉案业务发生时，金汇贸易公司有足够的存货，大约价值3000万

2015年4月和7月金汇贸易公司向周某某公司销售1.7万吨铁矿石（粉）。张某的供述以及辩解反映，其公司当时有4、5万吨的铁矿石（粉）库存，存放在某地LL通堆场，YD火车站货场也有一些存货。公司会计李某某证言（2016年9月9日讯问笔录第6页）也证实，公司在2014年进过很多货。

根据卷宗的金汇贸易公司《增值税纳税申报表》（鉴定意见附件9、一审判决书p18），2015年年初直到2015年3月，金汇贸易公司的增值税留抵进项税额为485万，据此，已经可以判断在2015年1月至3月，金汇贸易公司尚有大量已购入的货物没有销售出去。

往前追溯2015年年初留抵进项税额形成的原因，检查金汇贸易公司在2015年之前的采购和销售情况，发现，2014年5月至12月期间，金汇贸易公司从某市杰安贸易有限公司等8家公司采购了大约价值1.06亿元的铁矿石（粉），对外已销售了0.76亿，至2014年年末时尚有0.3亿铁矿石（粉）未销售出去。

可见，2014年5月至12月期间金汇贸易购销不平衡，购入大于销售，尚未销售3000万铁矿石（粉），对应的进项税额约440万，是形成2015年年初增值税留抵进项税额480万的主要来源。余下的少量留抵进项是来源，更早期的进项留抵以及运费场租等形成的进项税额。

由此，印证了张某、以及会计李某某关于公司当时有足够存货的说法。金汇贸易公司在对周某某公司销售时，鼎鑫公司确有足够的存货约3000万，而对周某某销售只是其中的1051万的货物，金额只占库存存货金额的三分之一。

三、两审法院认定金汇贸易公司在当时没有足够的货物可用于销售，违背客观事实。

1、张某关于金汇贸易公司当时有4、5万吨铁矿石的说法是合理的、可信的

2015年4月和7月，金汇贸易公司对周某某公司的销售共1051万，1.7万吨铁矿石（粉）。

金汇贸易公司经营的铁矿石，有高度矿和低度矿之分，价格不一样，查阅该公司销售价格以及市场价格，当时，高度矿大约800元每吨，低度矿约400元每吨。经测算，3000万存货如果全部是高度矿则大约3.7万吨，全部是低度矿则约7.4万吨。

金汇贸易公司3000万存货，既有高度矿也有低度矿，因此，张某关于金汇贸易公司当时有4、5万吨铁矿石的说法是合理的、可信的。而，两审法院认为公司当时只有2万吨，是不合理、不可信的。

2、SS法院查封铁矿石时未通知金汇贸易公司，对堆场铁矿石的数量仅是目测，目测数量错误

2015年7月20日，SS法院查封公司存放在LL通堆场的铁矿石时，没有通知货主金汇贸易公司（金汇贸易直到10月才知道），也没有实际的过磅计量，仅仅是凭目测，听信申请查封人LL通公司（堆场业主）的一面之词，就认为堆场内堆放的铁矿石只有2万吨。实际上堆场内铁矿石在4万吨以上。

3、有其他在案证据证实LL通堆场的铁矿石远不止抵债的1.78万吨

① SS法院2015年8月11日《裁定书》（诉讼证据卷第6卷p102），“四、根据庭审陈述，各方当事人均承认，在2015年3月份，金汇公司曾对堆场内的铁矿粉进行过‘转场’，并将部分‘已抵债给某海港物流公司’的铁矿粉与自有的铁矿粉混合”。该证据可以证实“已抵债给某海港物流公司的1.78万铁矿粉”只是金汇贸易公司存在堆场内的铁矿石的其中的一部分，堆场内的铁矿石还有没有抵债出去的。

② 某海港物流公司与金汇贸易公司签订的《抵债协议》，约定1.8万吨铁矿石抵债，开具《货权转移通知》。另，为担保足额清偿债务，金汇贸易公司还要再将堆场中的1万吨交给某海港物流，委托某海港物流销售，开具《不可撤销委托销售通知》。由此可见，金汇贸易存在某地LL通堆场的铁矿石并不止抵债的1.8万吨，而是肯定起码在2.8万吨以上。

4、张某被羁押后，堆场的存货失控，铁矿石被人拿走

因LL通堆场的铁矿石中，某海港物流公司对其中的1.8万吨享有物权，故该公司向SS法院对查封（堆场业主LL通申请）有异议提起诉讼。张某是计划等某海港物流公司拿到1.8万吨后，再对余下的铁矿石做处理，解决与LL通公司的租金纠纷。

但，在某海港物流公司尚在处理铁矿石的过程中，张某因本案在2016年7月被羁押，公司员工纷纷躲避，根本就没人去跟进管理堆场的存货，存货失控。以致本案的侦查员后来到堆场查看时，发现堆场空无一物。对此，张某毫不知情，后来知道了，但深陷囫囵，没办法去追查货物被谁拿走了。张某的公司不但损失惨重，还因此被错误认定在堆场存货只有抵债给某海港物流公司的1.8万吨。

5、两审法院认为金汇贸易公司只有用于抵债的大约2万吨，引发两个悖论

因侦查员发现堆场空无一物的表象情况，两审法院就认为金汇贸易公司只有接近2万吨存货且已抵债，据此认定金汇贸易公司对周某某公司是无货销售。但这种认识，将导致出现两个无法解释的问题：

① 2万吨存货的进项税额大约200多万，那如何解释金汇贸易公司《增值税纳税申报表》2015年年初进项税额留抵有485万？另外的接近300万的进项是来源何处？

② 2015年5月至12月金汇贸易公司采购1.06亿、销售0.76亿，那如何解没有销售出去的3000万存货还有三分之二去了哪里？

6、综上，2015年4月金汇贸易公司的铁矿石在4万吨以上，足以用于向周某某公司销售。

综上，再结合2015年4月《增值税纳税申报表》期初进项留抵485万的客观事实，金汇贸易存在某地LL通堆场的铁矿石在4万吨以上，张某的有4、5万吨的说法是符合实际的，存货足以用于向周某某公司销售。

两审法院由于对企业经营以及税务实务的陌生，完全不理解2015年年初（直至4月月初）增值税进项税额留抵485万的含义，未能拨开进项税额留抵的面纱看到其背后的有3000万存货的真相，与真相擦肩而过、失之交臂，以致被一些表象一叶障目，错误得出张某的公司在当时无货可用于交易的结论。

【作者注】

该案的另一个争议焦点，国家税收是否遭受损失？是由司法会计鉴定意见鉴定出来的，原审法院全盘接收，以鉴代审。笔者对该案的司法会计鉴定意见的质证，有兴趣的读者可阅读《胡乱挥刀的鉴定杀手——对某虚开增值税专用发票案的司法会计鉴定意见之我见》。

本案，其实家属在二审时是曾来找过笔者的，后来因为有能人称有办法帮忙，所以就不需要笔者了。等家属再回到笔者这里，已是二审终审维持原判，张某已在监狱服刑。此时，司法程序已经完结，笔者连阅卷都很困难，联系法院，法院不同意，说是申诉启动再审了才能来阅卷。原审律师手上的案卷或是不齐或是有风险顾虑，最后是费了很大的力气，才得以到原审律师的办公室阅卷，只能看只能摘抄，君子之约，必须严格遵守，所以这个阅卷我很是辛苦。

笔者的经验和看法吧

其一、

不论有无关系，专业才是根本才是基础，才是各种能人能力发挥的抓手，没有专业做支撑，什么关系呀能人呀都只能是浮云；

其二、

不要错过审前的辩护，特别是审查起诉阶段的辩护，具体原因和理由在《刑事案，应该在什么时候为亲人请律师》有详述，都是实实在在的经验，肺腑之言，不看的走宝，遇到事只能是摔大跤；

其三、

不要将希望押在申诉上，二审实际上已经是最后的机会，如果错失了前面的机会，二审其实已经是最后的救命稻草，就算再难，但起码当事人只要上诉，二审就必须要启动，还是有机会，笔者有一些案就是在二审逆转的。而，申诉，启动再审，那是天上掉馅饼的几乎趋0概率的事件，我见过好几位能力资源远远在众人之上的，数年甚至十多年的申诉，也只能是一声叹息。（许义娜律师 20200517 写于广州）

【关键词】许义娜律师 虚开增值税专用发票罪 虚开发票罪 虚开增值税专用发票罪案件辩护律师 税务犯罪辩护律师